Заперечення по акту податкової перевірки.

М. І. Калініна, юрісконульт ЗАТ «Аудит БОС»

Після перевірки…

Відповідно до ст. 89 НК РФ після закінчення виїзної податкової перевірки перевіряючий складає довідку про проведену перевірку, в якій фіксується предмет перевірки та строки її проведення.

Не пізніше двох місяців після складання довідки про проведену перевірку уповноваженими посадовими особами податкових органів повинен бути складений акт виїзної податкової перевірки з урахуванням вимог, встановлених Інструкцією «Про порядок складання акта виїзної податкової перевірки та провадження у справі про порушення законодавства про податки і збори», затвердженої наказом МНС РФ від 10.04.2000г. №60.

Пленум ВАС РФ у своїй постанові від 28.02.2001 р №5 пояснив, що при застосуванні статей 137 і 138 Кодексу необхідно виходити з того, що під актом ненормативного характеру, який може бути оскаржений в арбітражному суді шляхом пред'явлення вимоги про визнання акта недійсним, розуміється документ будь-якого найменування (вимога, рішення, постанову, лист та ін.), підписаний керівником (заступником керівника) податкового органу і що стосується конкретного платника податків.

Оскільки акт податкової перевірки підписується особами, що роблять перевірку, оскаржити в суді акт податкового органу неможливо. Однак не варто недооцінювати значення акту для платника податків, адже на підставі акта виноситься рішення про притягнення до відповідальності.

Отже, платнику податків вручено акт виїзної податкової перевірки - які дії зробити?

В першу чергу необхідно на акті поставити справжню дату його отримання. Не погоджуйтеся на проставлення більш ранньої дати, так як від цієї дати залежить термін подачі заперечень.

Далі необхідно уважно вивчити акт, щоб зрозуміти які вимоги пред'явлені до платника податків, які помилки виявлені, які санкції загрожують.

Якщо платник податків не згоден з актом податкової інспекції, то його чекає важка і довга боротьба за захист своїх прав.

Згідно ст. 100 НК РФ платник податків має право в разі незгоди з фактами, викладеними в акті перевірки, а також з висновками і пропозиціями перевіряючих у двотижневий строк з дня отримання акта перевірки подати до відповідного податкового органу письмове пояснення мотивів відмови підписати акт або заперечення по акту в цілому або по його окремих положень. При цьому платник податків має право додати до письмового пояснення (заперечення) або в узгоджений термін передати податковому органу документи (їх завірені копії), що підтверджують обгрунтованість заперечень або мотиви непідписання акта перевірки.

Аналізуючи цю норму можна зробити ряд важливих висновків:

По-перше, платник податків має право. але не зобов'язаний, представляти свої заперечення до акта податкової перевірки. Неподання таких заперечень не впливає на можливість оскарження в подальшому винесеного рішення в суд або вищестоящий податковий орган.

По-друге, і відмова від підпису акту і підпис акту платником податків дають згодом однакову можливість представити свої заперечення і пояснення.

По-третє, платник податків може подати не тільки свої письмові заперечення, а може прикласти до них необхідні документи, що підтверджують правильність його позиції.

У будь-якому випадку і при поданні таких документів і при їх неподання платник податків має право їх представити в судове засідання. У своїй постанові Пленум ВАС РФ від 28.02.2001 р №5 роз'яснив, що згідно з частиною 1 статті 53 Господарського процесуального кодексу Російської Федерації кожну особу, яка бере участь у справі, має довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень , а в силу статті 59 цього Кодексу арбітражний суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному дослідженні наявних у справі доказів.

З огляду на викладене, суд зобов'язаний прийняти і оцінити документи та інші докази, надані платником податків як обгрунтування своїх заперечень по акту виїзної податкової перевірки, незалежно від того, представлялися ці документи платником податків податковому органу в терміни, визначені пунктом 5 статті 100 НК РФ.

І хоча подача заперечень не є обов'язковою процедурою, на наш погляд, реалізація даного права відіграє важливу роль при захисті платника податків від неправомірних дій перевіряючих, оскільки в цьому випадку рішення буде винесено з урахуванням думки і доводів платника податків, а доводи, викладені платником податків в запереченнях, повинні бути перевірені податківцями при винесенні рішення.

Термін подачі заперечень

Окремо зупинимося на обчисленні двотижневого терміну, протягом якого можуть бути подані заперечення на акт податкової перевірки. Стаття 6.1. Податкового Кодексу РФ при встановленні терміну, що обчислюється тижнями, визначає тиждень, як період часу, що складається з п'яти робочих днів, наступних підряд. При цьому термін закінчується в останній день тижня.

На практиці зустрічається двояке тлумачення цієї норми. Автори, які дотримуються першої точки зору, стверджують, що раз НК РФ говорить про п'ять робочих днях, наступних підряд, то тижневий термін - це термін з п'яти робочих днів, не розриваються вихідними і святковими днями. Тобто якщо тижневий термін починає текти в середу, то вихідні переривають його перебіг і з понеділка термін починає текти заново.

Другий точки зору дотримуються представники МНС РФ і Мінфіну РФ, які стверджують, що тиждень по податковому кодексу РФ - це п'ять робочих і якщо тижневий термін починає текти в середу, то і останнім днем ​​терміну буде наступна середу. (Лист Мінфіну РФ від 05.02.2002г. № 04-00-11, Інтернет-сайт МНС Росії www.nalog.ru відповідь дан державним радником податкової служби 2 рангу В.В.Сашічевим.)

На наш погляд обгрунтованість першої позиції очевидна, в іншому випадку законодавець не вносив би в норму, визначальну тижневий термін, слово «підряд».

Однак, з огляду на, що фіскальні органи дотримуються іншої точки зору, необхідно пам'ятати, що порушення даного терміну не є причиною безумовної скасування рішення податкового органу. (Постанова ФАС СЗО від 05.08.2002г.№Ф04 / 2648-331 / А75-2002) Таким чином, якщо платник податків буде наполягати на першому варіанті обчислення строку, а податковий орган не прийме його позицію, платник податків позбудеться права на врегулювання спору з податковим органом в досудовому порядку.

Розгляд заперечень податковими органами

На практиці більшість питань, викладених в актах перевірки, знімається на стадії підготовки до винесення рішення за актом. У зв'язку з цим хотілося б порекомендувати платнику податків не нехтувати такою можливістю, як подача заперечень на акт податкової перевірки і з'ясувати як в даній податкової інспекції розуміють двотижневий термін протягом якого можуть бути подані заперечення і все-таки подати заперечення в зазначений ними термін.

Крім того, відповідно до п. 1 ст. 101 НК РФ у разі подання платником податків письмових пояснень та заперечень по акту податкової перевірки матеріали перевірки розглядаються в присутності посадових осіб організації - платника податків або індивідуального підприємця або їх представників. Тобто представники платника податків мають ще один шанс вплинути на рішення податкового органу, коли вони присутні при його винесенні.

Про час і місце розгляду матеріалів перевірки податковий орган сповіщає платника податків завчасно. Якщо платник податків, сповіщений належним чином, не з'явився, то матеріали перевірки, включаючи представлені платником податків заперечення, пояснення, інші документи і матеріали розглядаються в його відсутність.

Форма заперечень по акту перевірки

Податковим законодавством форма заперечень за актом податкової перевірки не передбачена, тому викласти свої заперечення платник податків може в будь-якій формі з дотриманням загальноприйнятих норм діловодства.

У будь-якому випадку в запереченнях по акту повинно бути зазначено:

1. Найменування податкового органу, яка провадила перевірку.

2. Найменування платника податків та його місце знаходження.

3. Найменування самого документа: заперечення до акта виїзної податкової перевірки або пояснення мотивів відмови акт.

4. На початку необхідно викласти суть справи приблизно в такий спосіб:

«У період з 1 листопада по 30 листопада 2003 р податковою інспекцією була проведена виїзна податкова перевірка, по результат якої складено акт № ______.

В ході ознайомлення з актом платником податків встановлено, що ряд висновків, зроблених в акті, не відповідає фактам, що мали місце в діяльності організації за період, що перевірявся і нормам чинного законодавства РФ.

У зв'язку з цим, керуючись ст. 100 НК РФ ми висловлюємо свою позицію щодо окремих положень акту ... »

Далі слід вказати пункти акту і види податку, за якими у платника податків є розбіжності з податковим органом з викладом своїх доводів з посиланням на нормативні документи.

Якщо по схожим ситуацій є арбітражна практика, то також слід зробити посилання і на рішення арбітражних судів.

В кінці заперечень необхідно в короткій формі сформулювати прохання до керівника податкового органу про виключення з акту конкретних пунктів, за якими платник податків не згоден з перевіряючими.

Підписати заперечення до акта податкової перевірки повинен керівник організації або особа, уповноважена на підписання довіреністю.

Пунктом 2 статті 100 НК РФ встановлено «В акті податкової перевірки повинні бути вказані документально підтверджені факти податкових правопорушень виявлені в ході перевірки, або відсутність таких, а також висновки і пропозиції перевіряючих щодо усунення виявлених порушень і посилання на статті Податкового Кодексу, що передбачають відповідальність за даний вид правопорушень. »

Даною нормою визначено дві основні вимоги, що пред'являються до акту податкової перевірки - це документальне підтвердження і нормативна обґрунтованість.

Щоб грамотно оскаржити документ, який відповідає вищезгаданим вимогам необхідно, щоб і підготовлені заперечення відповідали цим вимогам.

Отже, висновки, викладені в запереченнях по акту, повинні бути документально підтверджені, тобто, підтверджені посиланнями на конкретні документи платника податків та нормативно обґрунтовані, тобто містити посилання на нормативні документи, що підтверджують позицію платника податків.