безвідклична банківська гарантія це один із способів забезпечення виконання зобов'язань, при якому банк (гарант) видає на прохання боржника (принципала) письмове зобов'язання сплатити кредитору (бенефіціару) грошову суму при наданні їм вимоги про її сплату, при цьому банк повинен бути включений в передбачений статтею 176.1 Податкового кодексу Російської Федерації перелік банків, що відповідають встановленим вимогам для прийняття банківських гарантій з метою оподаткування. (Цивільний кодекс Російської Федерації, частина перша, ст. 368 «Поняття банківської гарантії»)

Безвідклична банківська гарантія має на увазі під собою те, що всі організації мають право її видачі (гарантія видається в письмовій формі кредитними організаціями або банками) не мають права на її відгук при будь-якому збігу обставин, тобто гарант зобов'язаний виконати всі взяті на себе зобов'язання.

І до закінчення термінів дії договору - це правило буде правомірним. Але при всьому цьому, необхідно, щоб в укладеному договорі були детально прописані всі можливі обставини "безвідкличну". Це є гарантом відсутності будь-яких конфліктів або негативних ситуацій, які можуть з'явитися в процесі спільної роботи замовника з виконавцем.

В основному, термін дії безвідкличної банківської гарантії поширюється повністю на час підписаного договору, під який виходить забезпечення. А в разі держзамовлення гарантія діє не тільки на термін дії контракту, але і на термін гарантійного терміну.

Як вже було вище сказано, банківська гарантія широко поширена і широко практикується в усіх сферах договірних відносин. Це один з ідеальних варіантів, який може забезпечити надійність повернення вкладених грошових сум, які були видані за формами позик або кредитів, а також забезпечення виконання підрядних робіт по договору, в рамках комерційних кредитів - оплата товарів і т.д.

Це найважливіший інструмент, який забезпечує необхідне виконання всіх зазначених у контрактах (як муніципальних, так і державних) зобов'язань.

За надання гарантії, банк отримує певну винагороду, сума якого обмовляється заздалегідь між виконавцем і замовником. А в разі, коли банк буде виплачувати наявні борги, то він може зажадати відшкодувати свої збитки в повному розмірі.

Безвідклична банківська гарантія і держконтракт

Забезпечення зобов'язань по держконтракту за допомогою саме безвідкличної банківської гарантії - це вимога нового федерального закону від 05.04.2013 N 44-ФЗ "Про контрактну систему в сфері закупівель товарів, робіт, послуг для забезпечення державних і муніципальних потреб".

Робота зі страховими компаніями хоча і залишили право видавати банківські гарантії, але в 94-ФЗ були внесені зміни, згідно з якими, банківські гарантії від страхових компаній не можуть прийматися в якості забезпечення відповідальності за держ. контрактами. Тим самим, банківські гарантії страхових компанії втратили своє основне призначення, і швидше за все зникнуть як явище в самий найближчий час.

Пункт другий статті 176 Податкового кодексу Російської Федерації встановлює певні вимоги до обов'язкового змісту документа. Раніше подібні вимоги не були прописані в ФЗ.

Тепер банківська гарантія по держконтракту повинна бути безвідкличної і містити:

1) суму банківської гарантії, що підлягає сплаті гарантом замовнику в встановлених частиною 13 статті 44 цього Закону випадках, або суму банківської гарантії, що підлягає сплаті гарантом замовнику в разі неналежного виконання зобов'язань принципалом відповідно до статті 96 цього Закону;

2) зобов'язання принципала, належне виконання яких забезпечується банківською гарантією;

3) обов'язок гаранта сплатити замовнику неустойку в розмірі 0,1 відсотка грошової суми, яка підлягає сплаті, за кожен календарний день прострочення;

4) умова, згідно з яким виконанням зобов'язань гаранта по банківській гарантії є фактичне надходження грошових сум на рахунок, на якому відповідно до законодавства Російської Федерації враховуються операції з коштами, які надходять замовнику;

5) термін дії банківської гарантії з урахуванням вимог статей 43 і 96 цього Закону;

6) відкладальне умова, що передбачає укладення договору надання банківської гарантії за зобов'язаннями принципала, що виникли з договору при його укладанні, в разі надання банківської гарантії як забезпечення виконання контракту;

7) встановлений Урядом Російської Федерації перелік документів, що надаються замовником банку одночасно з вимогою про здійснення сплати грошової суми по банківській гарантії.

Також закон містить пункт, який дозволяє прискорити ділової оборот і уникнути тяганини:

- Забороняється включення в умови банківської гарантії вимоги про подання замовником гаранту судових актів, що підтверджують невиконання принципалом зобов'язань, які забезпечуються банківською гарантією.

Крім цього, в законі перераховані можливі (обгрунтовані) причини, за якими замовник (державна структура) може відмовити в прийнятті гарантії.

Підставою для відмови в прийнятті банківської гарантії замовником є:

1) відсутність інформації про банківську гарантію в реєстрі банківських гарантій;

2) невідповідність банківської гарантії умов, зазначених у частинах 2 і 3 цієї статті;

3) невідповідність банківської гарантії вимогам, що містяться в повідомленні про здійснення закупівлі, запрошення взяти участь у визначенні постачальника (підрядника, виконавця), документації про закупівлю, проект контракту, який укладається з єдиним постачальником (підрядником, виконавцем).

У разі відмови в прийнятті банківської гарантії замовник у строк, встановлений частиною 5 цієї статті, інформує про це особу, яка надала банківську гарантію, із зазначенням причин, які послужили підставою для відмови.

Документи для отримання безвідкличної банківської гарантії:

1. анкета, підписана керівником і головним бухгалтером. У заявці повинні бути вказані:

- Реквізити потенційного позичальника;

- Сума кредиту;

- Цільове призначення;

- Термін контракту або договору;

- Джерело погашення;

- Джерело забезпечення зобов'язань.

2. Установча документація;

3. Бухгалтерська документація за останні 5 місяців;

4. Звіт по прибутку і збитків за той же період;

5. Розшифровка дебіторської та кредиторської заборгованості;

6. Довідка про відсутність заборгованості перед бюджетом та працівниками;

7. Договору на оренду або купівлю-продаж приміщення організації + рахунки на оплату на його утримання;

8. Документи про стан банківських рахунків.

Варто відзначити, що на розрахунок суми безвідкличної банківської гарантії впливає безліч факторів, хоча сам механізм досить простий.

Вартість безвідкличної банківської гарантії

Основним фактором, що впливає на остаточну вартість, є гарантійна сума. Зазвичай банки, при розрахунку винагороди, беруть до уваги від 2 до 10% від суми, на яку видається гарантія.

Так само, важливо який предмет договору банківської гарантії, за яким банк виступає гарантом, і термін на який оформляється порука.

Ще одним фактором є наявність забезпечення з боку клієнта. Оскільки поручитель зобов'язується сплатити зобов'язання свого клієнта, в разі якщо той не зможе це зробити самостійно, банк ризикує своїм капіталом і цілком закономірно, що він хоче мінімізувати ризик втратити його назавжди.

Саме тому відсутність застави суттєво збільшує вартість, а точніше в два рази.

Проте, вартість за таким дорученням набагато нижче вартості кредиту, оскільки їх вартість не є постійною, що дає підприємцю витратити доступну для нього суму грошей.

Для того, щоб зробити розрахунок наочніше, пропонуємо розглянути розрахунок в цифрах. Припустимо, що підприємство укладає контракт вартістю 12 млн. Руб. Забезпечення по передбачається в розмірі 30% від зазначеної вартості. Термін дії контракту один рік. В середньому (якщо сторони не домовилися про інше) застосовується комісія в розмірі 6%. Таким чином, за поручительство підприємець заплатить наступну вартість:

12 000 000 х 30% х 6% х 1 = 216 000 руб.

Як видно на прикладі, вартість безвідкличної банківської гарантії, в порівнянні з сумою замовлення, мізерно мала.

Підбиваючи підсумки

Банківська гарантія, що надається учасником закупівлі в якості забезпечення заявки на участь в конкурсі або закритому аукціоні або в якості забезпечення виконання контракту, повинна бути включена в реєстр банківських гарантій, розміщений в єдину інформаційну систему.

Вимоги до форми банківської гарантії, використовуваної для цілей цього Закону, порядок ведення та розміщення в єдиній інформаційній системі реєстру банківських гарантій, форма вимоги про здійснення сплати грошової суми по банківській гарантії встановлюються Кабінетом Міністрів України. При видачі банківської гарантії банк надає принципалу виписку з реєстру банківських гарантій.

Наостанок зазначимо, що, хоча тенденція до посилення вимог до оформлення документів, пов'язаних з державно-приватним партнерством, простежується абсолютно чітко, єдиної форми (зразка) БГ не існує, є тільки певні орієнтири.

Максим Шилін
Спеціально для Інформаційного Агентства "Фінансовий Юрист"